紧急应对沃尔玛工人维权所面临的不利局面 (2016-08-12 07:47:03)

                           沃尔玛中国员工联谊会新闻发布之39：

                             张军 沃尔玛中国员工联谊会新闻发言人  

        前几日，针对某地沃尔玛所在的地劳动监察部门所做的一个不利于沃尔玛工人维权的《告知书》，沃尔玛中国员工联谊会就该问题提出自己的维权建议，并发布到网上，希望有识之士能对本文内容提出指正、完善意见，目的就是为了能更好的为沃尔玛工人维权，并对扭转目前的被动局面起到一定的促进作用。

         现在讲述本案始末，在部分沃尔玛工人到劳动监察投诉部门投诉沃尔玛单方擅自变更劳动合同内容等违法行为之后，某地劳动监察部门作出以下约定：

                                        劳动保障监察告知书

     XXXX  人社祖监告字【2016】第……号

被告知人：XXX、XXX、……

经调查了解，该公司全职员工《劳动合同》第六条标明劳动报酬是基本工资+符合全勤的考核指标，可得勤工奖200元。2016年5月你公司与员工召开了《沃尔玛中国人力资源管理体系升级》的相关会议，会议主题标明了《员工手册》附录内容，并在公司公告栏张贴，附录第7项说明员工的勤工奖自2016年6月起并入到基本工资。根据企业提供的员工签到记录表、公告栏相片、附录等相关资料，证实该公司员工135人，签名106人，签到率为78.5%，有部分员工在《员工签到记录表》上提出关于工时制的意见，企业已履行了将直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项进行公示或者告知劳动者，并且变更后的员工收入并没有减少。

如果你们对该公司的处理仍有异议，可根据《中华人民共和国劳动争议仲裁调解仲裁法》第二条第二项：因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争执，适用本法之规定，请你们按照劳动争议处理规定。

特此告知。

   XX 市 XX区人力资源和社会保障局 劳动监察专用章

                           2016年8月9日

当沃尔玛工人向联谊会介绍了上述内容之后，联谊会提出如下参考内容：

      行政复议申请书

申请人：XXX、XXX、……

地址：……（此处写上你们每个人的地址和联系电话）

被申请人：   XX市XX区人力资源和社会保障局

地址：

法定代表人：               联系电话：

                               申请复议请求：

申请人等对被申请人XX市XX区人力资源和社会保障局2016年8月XX日所作“XX人社祖监告字【2016】第2XX号告知书（以下简称《告知书》）不服。依据《中华人民共和国行政复议法》等相关法律规定，向XX市人力资源和社会保障局申请复议。请求撤销被申请人所做《告知书》内容，支持申请人的请求事项，并依法支持申请人等所提出的请求事：

1、纠正沃尔玛公司单方面变更劳动合同的违法行为；

2、恢复原签订劳动合同月薪计算结构（基本工资+勤工奖+餐补）；

3、督促沃尔玛合法、合规经营项。

          申请复议的事实和理由：

被申请人在“告知书”中以自己经过调查了解查明的：“1、2016年5月你公司与员工召开了《沃尔玛中国人力资源管理体系升级》的相关会议，会议主题标明了《员工手册》附录内容，并在公司公告栏张贴，附录第7项说明员工的勤工奖自2016年6月起并入到基本工资。2、根据企业提供的员工签到记录表、公告栏相片、附录等相关资料，证实该公司员工135人，签名106人，签到率为78.5%，有部分员工在《员工签到记录表》上提出关于工时制的意见，企业已履行了将直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项进行公示或者告知劳动者；3、并且变更后的员工收入并没有减少。”作为依据，被申请人并没有支持申请人所提出的维权投诉事项。

申请人认为该《告知书》存在认定事实错误、法律适用错误之处。现特向佛山市人力资源和社会保障局申请复议，以期能支持申请人的投诉请求事项。

                       申请复议理由如下：

《告知书》存在以下不妥之处：

1、《告知书》中称： “2016年5月你公司与员工召开了《沃尔玛中国人力资源管理体系升级》的相关会议，会议主题标明了《员工手册》附录内容，并在公司公告栏张贴，附录第7项说明员工的勤工奖自2016年6月起并入到基本工资。”、“变更后的员工收入并没有减少之后”。

申请人等认为：事实真相是在5月，我们大部分沃尔玛工人是反对实施综合计算工时制的，沃尔玛在5月召集全体工人召开了所谓的《沃尔玛中国人力资源管理体系升级》培训会议，并要求申请人等在培训签到表上签字确认，遭到包括申请人等在内的大部分沃尔玛工人的拒绝，申请人等认为在这份培训签到表上签字就意味着同意沃尔玛实施综合计算工时制，而当时沃尔玛强调称：在这份签到表上签字，仅仅是证明了沃尔玛履行了这次培训会议的证明而已，不做他用。所以被申请人在没有经过深入调查，就仅仅凭借5月份的这份“相关会议”来做作为告知书的事实依据之一，很显然是对此事实的认定是错误的。同时，实际上变更后的员工收入是每月减少为十元左右。

2、《告知书》中称：“根据企业提供的员工签到记录表、公告栏相片、附录等相关资料，证实该公司员工135人，签名106人，签到率为78.5%，有部分员工在《员工签到记录表》上提出关于工时制的意见，企业已履行了将直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项进行公示或者告知劳动者，并且变更后的员工收入并没有减少。”

申请人等认为：被申请人在罗列了上述所列举的签到率、沃尔玛已经履行了公示和告知义务、变更后的员工收入并没有减少之后，虽然没有明确答复申请人对沃尔玛的这种做法是否予以支持，但是申请人等从《告知书》最后一段告知去走劳动仲裁程序的文字，可以得出被申请人认为沃尔玛这种做法不违法的结论。

申请人与沃尔玛依法签订的劳动合同是合法有效的，任何一方不得擅自更改、变更双方早已约定其中的各项内容，除非依据《中华人民共和国劳动合同法》第35条之规定加以变更，第35条：“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。”，而沃尔玛并没有与申请人等依法履行地35条约定的强制性规定，所以尽管沃尔玛“履行”了所谓的告知、公示、签到率到达一定标准的手段，但都不能作为被申请人认可沃尔玛这种做法没有违法的认定事实依据。

同时，被申请人以符合签到率的大部分沃尔玛工人签字同意了对《员工手册》附录第7项—“员工的勤工奖自2016年6月起并入到基本工资。”来认定沃尔玛的做法不违法，为此申请人等认为：

1、申请人等并没有在包括上述内容在内的所有文件上签字，所以上述文件对申请人不具有约束力；

2、即便是沃尔玛变更后的员工手册“生效”之后，也对包括申请人等在内的所有沃尔玛工人无效。

根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十六条“用人单位制定的内部规章制度与集体合同或者劳动合同约定的内容不一致，劳动者请求优先适用合同约定的，人民法院应予支持。”，所以沃尔玛的员工手册所规定的与劳动合同内容不一致之处，在申请人等要求沃尔玛按照劳动合同内容履行劳动合同时，应当得到支持。

综上所述，恳请复议机关能支持申请人等的请求事项。

      此致

    XX市人力资源和社会保障局

                        申请人：

                              2016年8月 日

张军在整理该材料时，也在考虑是否有必要中止劳动监察维权程序，转而实施另一个维权程序—劳动仲裁程序。目前的劳动监察程序，可能会出现以下两种局面：

1、如果劳动部门在复议阶段支持了沃尔玛工人的诉求之后，沃尔玛不能善罢甘休，势必会对劳动部门提起行政诉讼，很可能要经历行政诉讼的一审、二审，也是一个漫长的过程。

2、如果劳动部门在复议阶段不支持或采取其他方式不支持沃尔玛工人的诉求，估计沃尔玛工人很难有时间、精力去跟沃尔玛进行颇为专业的行政诉讼程序。

我们再考虑现在走劳动仲裁程序的时间,与上面的劳动监察程序的时间大致差不多。例如：也要经过劳动仲裁、法院一审、法院二审。

本文提供一份劳动仲裁申请书供沃尔玛同事们参考：

         劳动人事争议仲裁申请书

 申请人：XXX，男，汉族，19XX年X月XX日生，住址：深圳市XXX路XXX号楼XXX栋三层，身份证号码：………………。

被申请人1：XXXX沃尔玛百货零售有限公司XX分店，地址：XXXX市XX区XXXXXXXXXX楼。

负责人：XX。     联系电话：XXXX-XXXXXX

被申请人2：XXXX沃尔玛百货零售有限公司，地址：XXXX市XXX区XXXX层楼。

法定代表人：XXXXXXX，职务：执行董事。 联系电话：XXXX-XXXXXX

     一、请求事项：

   1、裁令被申请人1（XXXX沃尔玛百货零售有限公司XX分店）依法支付2016年6月、7月申请人被克扣的劳动报酬：餐补XX元；

   2、裁令被申请人1（XXXX沃尔玛百货零售有限公司XX分店）按照与申请人签订的劳动合同及其相关补充协议的原有条款及标准继续履行合同，包括恢复申请人原工资构成、计薪标准、计薪模式、工时制度及排班考勤模式、餐补、津贴等涉及申请人切身利益的各项重要内容；

   3、【如果请律师代理，再加上本条】裁令被申请人1（XXXX沃尔玛百货零售有限公司XX分店）承担申请人支付的律师费人民币2000元；

   4、裁令被申请人2（XXXX沃尔玛百货零售有限公司）就前述请求与被申请人1（XXXX沃尔玛百货零售有限公司XX分店）负连带责任。

         事实和理由

申请人于XXXX年  月  日入职被申请人单位，从事   工作。（张军提醒：以下开始写明自己几次签订劳动合同的时间）：

年  月  日，签订了为期 年的劳动合同。最后一份劳动合同的期限是：从  年  月 日起，至  年  月  日止的固定期限劳动合同。

（张军提醒：最后一次如果是无固定期限劳动合同，应该如此写明：）

从  年  月  日起的无固定期限劳动合同。

       1、被申请人自2016年6月开始，单方擅自变更劳动合同内容，把申请人的餐补并入到基本工资中，为此申请人每月较之变更前的餐补每月少收入XX元，故应支持请求事项1.

2、被申请人通过欺诈、威逼等不法手段以及公示、告知等方式，即便是通过了员工手册的变更内容，但是依据《劳动合同法》第35条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十六条等相关法律规定，申请人有权利要求本申请人继续履行原劳动合同所所规定的各项约定内容，故应支持请求事项2.

………………………………………………………………………………………………

   为保护劳动者合法权益不受侵犯，请求贵委员会支持我的仲裁请求事项。

        此致

XX市XX区劳动人事争议仲裁委员会

                                                            申请人：

                                                                    2016年 月 日

   欢迎其他沃尔玛同事们就上述问题与联谊会取得联系，欢迎其他劳工法律师、劳工维权人士能对本文内容提出指正和修正。